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工程价款优先权与物权期待权 —— 从《异议和复议规定》第 27、28 条分析

来源:admin????发布日期:2019-07-15????浏览量:

工程价款优先权与物权期待权?

—— 从《异议和复议规定》第 27、28 条分析

作者:365bet 买串子怎么买_365bet.com_365bet官网在哪王睿律师


导言:物权期待权并非法定的物权,实际上,对于物权期待权从属于物权还是债权,亦有争论。本文,试图通过讨论物权期待权以及物权上其他的排他性权利,对物权期待权以及工程价款优先权进行比较,并对其中的优先顺序提出自己的观点。

引言

物权期待权概念本身并非《物权法》所规定的权利。因此,物权期待权的概念实际上是对各种在物权上优先权利的归纳。理论上,根据对标的物支配范围的不同,将物权分为所有权和限制物权。显然,如果所有权完整,就不存在期待的问题;而如果没有期待权的存在,客体将不和物发生法律上的关联,自然没有探讨的必要。从逻辑上说,受限制的物权不一定是优先的:比如保留所有权的买卖中,买受人的物权受限,但显然不具备物权上的优先性,这个时候买受人实际上是合同权利,而非物权。而期待权一定是受限的。期待权人在期待期间是没有办法实现全部的物权。在建设工程领域,存在这建设工程价款优先的规定。那么建设工程价款优先权到底是不是一种物权期待权?这种物权期待权与其他的物权期待权如何对抗,如何分析其优先效力?本文将从相关司法解释为切入点进行分析。

一、物权期待权

(一)物权期待的原始规定

由于篇幅所限,本文不准备探讨物权期待权与普通意义上期待概念的区别,也不准备探讨物权或者债权的区分,我们将直接进入相关司法解释,从司法解释的角度对概念期待权概念进行展开。

最高人民法院颁布,并于 2015 年 5 月 5 日施行的《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》(以下称《异议和复议规定》)第 28 条,被认为是物权期待权比较完整的规定。在这个条文的规定中,是通过排除执行并对执行标的物提出的异议的方式,反过来规定异议人的期待权。从立法技术上说,该规定并没有直接规定物权期待权而是规定了行使期待权的后果。但在《最高人民法院最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定理解与适用》这本书的“条文主旨”中,最高人民法院承认:“本条是关于无过错不动产买受人物权期待权的保护条件。”

最高人民法院所保护的客体非常明确:只对无过错的不动产买受人的物权期待权予以保护。如果深究其滥觞,应该是《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》(以下称《优先受偿批复》)第 2 条,消费者在交付购买商品房的全部或大部分款项后,就拥有了对抗商品房工程价款优先的权利。最高人民法院认为,这属于:“消费者物权期待权”。注①

由此可得出的结论是,在早期理解物权期待权时,只有专属于“消费者”的物权期待权。但在《异议和复议规定》第 28 条,最高人民法院认为该条文是对无过错不动产买受物权期待权的保护,这也就意味着:物权期待权的保护范围在经历了十年之后,扩大了。

(二)被《异议和复议规定》第 28 条扩大的物权期待权

之所以认为物权期待权被《异议和复议规定》第 28 条扩大,是因为:商品房的买受者不一定都是消费者。因为消费者的概念是因为自己的使用而产生的消费行为。消费者因自己生活需要而买受房屋,那么买受的房屋的目的就是自用,而非投资。但如果是投资者,消费者的物权期待权就不应该在期待权范围内。

但是,《异议和复议规定》第28 条却扩大了适用范围,这也就意味着,只要是买受人,不因为其购买目的被排除在物权期待权的范围之外。但是,这于《异议和复议规定》第 28 条扩大的范围不能做扩大解释,必须严格限定在购买。让与担保和代物清偿,都不在其保护范围之内。因为《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第 24 条的规定是非常清楚的:对于让与担保按照民间借贷处理。但在该 24 条的第 2 款中,却在一定程度上肯定了其期待权:“按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后,借款人不履行生效判决确定的金钱债务,出借人可以申请拍卖买卖合同标的物,以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额,借款人或者出借人有权主张返还或补偿。”显然,允许“出借人申请拍卖标的物”,就是对双方当事人担保行为的一种低程度的肯定,这种肯定就可以理解为期待权。但必须指出,这里的期待权是不具备优先性的。“出借人申请拍卖标的物”的规定,只在没有其他优先权的情况下可以顺利的适用。这种期待权,不可能对抗查封,更不可能对抗担保物权。同时,民间借贷司法解释规定的“出借人申请拍卖标的物”的做法,与《民事诉讼法》第 196条规定的实现担保物权的程序在法理上也相通。实现担保物权在《民事诉讼法》中思作为一个非诉讼程序存在,这是因为担保物权有优先性,不需要再通过诉讼予以确认。所以对于担保物权的优先性,通过《民事诉讼法》第 196 条给与了明确的保护。在我国现在不承认让与担保的现状下,在执行中给让与担保开一个小口子:允许“出借人申请拍卖标的物”。这个“小口子”就是一种对物权期待权的规定。

通过以上的分析,我们发现,物权期待权是一种权利人明确知道,自己可以在一定时期内获得物权的全部权能或者部分权能的权利。但在期待期间,这个权利不一定具备排他性。只有符合《异议和复议规定》第 28 条规定的期待权才是可以排他的,其他原因产生的期待权并不具备排他性,只能在执行中予以程序上的便利。

二、建设工程价款优先权

关于建设工程价款优先权的问题,现在基本上是有共识的:建设工程价款优先权的权利来源是加工承揽合同的留置权。留置权显然高于其他担保物权。

根据《优先受偿批复》第 2 条的排序,消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后,就可以对抗工程价款优先权。从立法本意上看,《优先受偿批复》颁布于 2001 年。这个时候,商品房买卖刚刚开始兴起,保护消费者权利是维护商品房市场的重要环节。因此,“消费者物权期待权”保护顺序高于建设工程价款优先权显然不是出于对期待权本身权能的分析,而是出于保护消费者的目的。这个规定的政策性因素显然要大于法理性。之所以可以对抗工程价款优先权,不是因为其物权性更占优,而是为了保持社会稳定保护消费者的利益。在这个批复中,“消费者物权期待权”与其说是物权期待权,不如说是一种合同权利。是一种基于合同产生的“期待权”而非物权。在权利保护开始的时间点,权利人只取得了合同权利,并未获得物权。

建设工程价款优先权,应当在期限内行使,其保护范围,司法解释的也非常明确,本文不予赘述。

根据前文对物权期待权的定义:建设工程价款优权的描述显然符合物权期待权的定义。同时从优先受偿的角度看,建设工程价款优先权是一种优先受偿权。《异议和复议规定》第 27 条,规定了优先受偿权的对抗效力。这种对抗是可以对抗案外人异议的。但在 28 条规定的期待权中,买受人同样可以对抗申请执行人。那么,当金钱债权的执行中的买受人遇上了建设工程价款优先权人时,又应该如何界定呢?

之所以提出这个问题,是因为:行使优先权的工程总包方,在执行中往往会遇到买受人提出异议。

有一种情况显然是没有争议的:“消费者物权期待权”由于有 2001年的批复,不存在争议。但是,如果异议人是基于《异议和复议规定》第 28 条,但本人并非“消费者”的买受人,是否可以对抗工程价款优先权?

建设工程价款优先权的权利基础来自于《合同法》第 286 条,而物权期待权来源于司法解释。如果从法律位阶上考量,显然建设工程价款优先权的权利来源等级更高。

同时,要指出的是:物权期待权,实际上是一项有债权性的权利。虽然我们在整个行文中,都用了“物权期待权”这个概念。但是,这个表述的落脚点是来自于期待的目标或者指向:期待得到物权的全部权能。如果将“物权”两个字去掉,表述为“期待权”时,这个时候我们会发现:期待权人的权利来源于双方签订的购房合同。在这个时候,已经签订购房合同并未办理过户登记,购房人实际占有着不动产。虽然是占有,但占有不是获得不动产物权的法定条件。因此这个时候的期待权实际上是因为合同产生的对物的期待权。归根到底,是一种合同权利,而非物权。

而工程价款优先权,来自于与加工承揽合同的留置权。应该属于物的原始取得的一种。这样即使从物权优先于债权的角度,也能得出结论:工程价款优先权要优先于被扩大的物权期待权。

综上所述,我们认为:虽然根据《优先受偿批复》)第 2 条的规定,“消费者物权期待权”要优先于建设工程优先权,但在《异议和复议规定》第 27、28 条情形同时存在的情形下,建设工程价款优先权是要高于非消费者的物权期待权的。至于,如何在案件中辨析哪些情形可以定义为“消费者”,则不属于本文的讨论范围。

注释:

注①:江必新、刘桂祥·最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定理解与适用,人民法院出版社 2015 年 7月第 1 版 407

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